Aperçu de la réglementation des actifs cryptographiques (treizième partie) : Suisse, licences bancaires, stablecoins et titres sur blockchain

▌ Introduction

Lorsque l'on évoque l'industrie cryptographique en Suisse, beaucoup pensent à la "Crypto Valley" de Zoug. Cependant, lorsque les entreprises envisagent réellement d'y faire des affaires, les questions deviennent rapidement concrètes : qui supervise l'échange de devises pour les clients ? Les actifs conservés dans un portefeuille sont-ils considérés comme des dépôts ? Quelles licences sont nécessaires pour émettre des stablecoins ?

La Suisse choisit de réintégrer différentes activités dans le cadre juridique financier existant, puis d'ajouter des règles concernant l'enregistrement des titres, les infrastructures de négociation et le traitement des faillites pour les livres de comptes distribués. Ainsi, le chemin de conformité d'une entreprise commence souvent par la manière dont les fonds et les actifs circulent réellement. Où va l'argent des clients, qui peut opérer le portefeuille, et à qui les clients demandent-ils le remboursement, tout cela influence le jugement.

Ce numéro passe en revue les principaux acteurs de la réglementation, les licences, les stablecoins et les règles de garde, en suivant l'ordre d'entrée des entreprises sur le marché. Les références légales sont également conservées dans le texte pour faciliter la consultation des documents originaux. Les informations ont été vérifiées jusqu'au 2 novembre 2026, et les parties concernant les propositions de modification législative sont indiquées séparément.

▌ I. Placer les activités au bon endroit

L'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) est responsable de la délivrance de licences et de la supervision dans des domaines tels que les banques, les institutions de valeurs mobilières et les infrastructures de marché financier. Lorsque les activités cryptographiques touchent à ces domaines, elles entrent également dans ces systèmes. La Banque nationale suisse, responsable de la politique monétaire et de certaines infrastructures financières d'importance systémique, a d'autres responsabilités.

Certaines entreprises engagées dans des activités de change, de transfert ou d'autres activités d'intermédiation financière, acceptent principalement la supervision anti-blanchiment en rejoignant des organisations d'autorégulation reconnues par la FINMA. Ces organisations, souvent appelées SRO, supervisent les membres en matière d'identification des clients, d'examen des fonds et d'arrangements organisationnels connexes. Les entreprises doivent d'abord confirmer le type d'activité qu'elles exercent, puis déterminer le chemin de réglementation à suivre.

Par exemple, une entreprise échange des devises fiduciaires contre des bitcoins pour le compte de ses clients et perçoit des frais de service ; une autre entreprise centralise les fonds des clients sur un compte et promet de les rembourser à tout moment ; une troisième entreprise organise des transactions multi-parties pour des tokens de type titre. Ces trois types d'activités traitent les actifs des clients différemment, et les règles anti-blanchiment, de collecte de dépôts et d'infrastructures de négociation qui s'appliquent varient également.

La FINMA classe les tokens en fonction de leur fonction. Les tokens de paiement sont utilisés pour transférer de la valeur, les tokens d'actifs représentent des droits économiques tels que des créances ou des actions, et les tokens fonctionnels fournissent des droits d'utilisation d'applications ou de services. Lorsqu'un token a plusieurs fonctions, il est nécessaire de juger des règles applicables en fonction de ses droits et de son utilisation réels.

Lors de la préparation des documents, les entreprises peuvent d'abord rédiger une description de l'activité : qui sont les clients, comment les fonds entrent, comment les tokens sont livrés, qui détient les droits d'opération, et comment les clients se retirent et se font rembourser. Ensuite, chaque étape doit être liée aux lois pertinentes. Cela est plus facile que de demander une licence en se basant uniquement sur des noms de produits tels que "portefeuille" ou "plateforme Web3", car cela permet d'obtenir des retours réglementaires plus clairs.

Le processus commercial détermine le chemin de licence qui nécessite un examen plus approfondi.

▌ II. Quelle activité convient à une licence FinTech

L'article 1b de la loi bancaire suisse établit le chemin de la licence FinTech. La FINMA a déclaré publiquement que les institutions concernées peuvent accepter des dépôts du public d'un maximum de 100 millions de francs suisses, ou accepter des actifs cryptographiques conformes aux règles ; les actifs acceptés doivent respecter des restrictions telles que l'interdiction d'investir et de payer des intérêts. L'étendue des actifs cryptographiques acceptés doit également être jugée en fonction de l'article 5a de l'ordonnance bancaire.

Il est facile de rencontrer un problème opérationnel ici. Les entreprises souhaitent d'abord collecter les fonds des clients, puis effectuer le paiement ou l'échange après que les clients ont donné des instructions ; ce type d'arrangement peut envisager le chemin FinTech ; si elles prévoient de prêter ou d'investir l'argent reçu pour réaliser un profit, elles doivent réévaluer les exigences de licence bancaire. L'utilisation des fonds dans le plan d'affaires influencera directement les chemins disponibles.

Le demandeur doit respecter les formes d'entreprise prévues par la loi suisse et établir un siège et mener des activités en Suisse. La réglementation continuera d'examiner la gouvernance, le personnel, le contrôle interne, l'audit ainsi que l'arrangement des fonds et des actifs des clients. Pour les équipes transfrontalières, il est particulièrement nécessaire d'expliquer comment la direction locale en Suisse participe réellement à la prise de décision et comment la technologie et les opérations externalisées sont gérées.

La protection des clients a également des exigences de divulgation claires. L'article 1b, paragraphe 4 d) de la loi bancaire et l'article 7a, paragraphe 3 de l'ordonnance bancaire exigent que les clients soient informés des risques correspondants. La FINMA souligne que, en cas de faillite d'une institution FinTech, les actifs des clients ne bénéficient pas de la protection prioritaire des dépôts bancaires et de la garantie des dépôts prévue par cette licence. Les contrats avec les clients et les documents promotionnels doivent clarifier ce point.

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Ainsi, lorsque les entreprises comparent les licences bancaires et FinTech, il est préférable de comparer simultanément les droits d'activité, les modes d'utilisation des fonds et les droits des clients. La licence FinTech existante permet aux entreprises d'exercer des activités spécifiques, et la conception des produits doit également être conforme à ces conditions. Énumérer à l'avance les activités que l'on prévoit d'ajouter à l'avenir peut réduire les coûts de réajustement fréquents de la structure après le lancement.

▌ III. Comment faire face au blanchiment d'argent dans les activités d'échange et de portefeuille

L'article 2, paragraphe 3 de la loi sur le blanchiment d'argent couvre plusieurs types d'activités d'intermédiation financière, et l'article 14 fixe les exigences d'adhésion aux organisations d'autorégulation correspondantes. Dans l'explication des activités cryptographiques de la FINMA, l'échange de devises fiduciaires contre des actifs cryptographiques, l'échange entre différents actifs cryptographiques, ainsi que les services de transfert de portefeuilles détenus par des personnes ayant des droits d'opération, peuvent tous entrer dans le champ de la réglementation anti-blanchiment.

Dans la pratique, les entreprises doivent établir des processus d'identification des clients, de vérification des bénéficiaires effectifs, de compréhension des objectifs des transactions et de classification des risques. Les références de base comprennent les articles 3, 4, 6 et 7 de la loi sur le blanchiment d'argent, qui concernent respectivement la vérification de l'identité, les bénéficiaires effectifs, les obligations de clarification spéciales et la conservation des enregistrements. En cas de situations suspectes légales, cela implique également l'obligation de rapport prévue à l'article 9.

Les transferts de portefeuilles rencontrent également le problème de la transmission d'informations avec les transactions. La directive réglementaire 02/2019 de la FINMA discute des exigences relatives aux paiements en blockchain et aborde également la vérification de l'identité et des droits de contrôle lors du transfert vers des portefeuilles externes. Les entreprises doivent savoir si le contrepartie de la transaction appartient à un prestataire de services réglementé ou s'il s'agit d'un portefeuille externe du client, puis configurer les méthodes de vérification appropriées.

Pour les équipes techniques, ces exigences se traduisent concrètement par des champs d'ouverture de compte, des droits d'approbation, des vérifications d'adresse et des tickets d'anomalies. Le service juridique fournit des critères de jugement, tandis que l'exploitation collecte des informations selon le processus, et le système technique conserve des enregistrements clés. Il est préférable que les parties utilisent le même diagramme de processus commercial pour éviter que des engagements d'audit dans le contrat ne soient pas suivis par des entrées opérationnelles correspondantes dans le système.

Si une entreprise prévoit de mener à la fois des activités d'échange et de garde, elle doit également expliquer comment les actifs des clients sont conservés, s'ils peuvent être remis à tout moment, et si l'entreprise a obtenu d'autres droits d'utilisation. La supervision anti-blanchiment traite des obligations d'intermédiation financière correspondantes, tandis que la garde et le modèle opérationnel doivent continuer à être examinés par rapport aux règles de la loi bancaire.

▌ IV. Quels droits les détenteurs de stablecoins ont-ils ?

Le traitement juridique des stablecoins en Suisse dépend des droits que les détenteurs ont sur qui, et qui supporte le risque de réserve. La directive 06/2024 de la FINMA discute principalement de ces questions. Les arrangements permettant aux détenteurs de demander le rachat à l'émetteur à une valeur fixe peuvent impliquer des dépôts publics ; si le risque d'investissement est supporté par le détenteur, il est également nécessaire d'évaluer le système d'investissement collectif.

Vérifiez la structure spécifique en fonction de la directive 06/2024 de la FINMA.

Pour les émetteurs souhaitant adopter une structure de garantie bancaire, l'article 5, paragraphe 3 f) de l'ordonnance bancaire est un indice important. Sous certaines conditions, la garantie de défaut fournie par une banque peut permettre aux fonds concernés de bénéficier d'une exception à la définition des dépôts publics. Lors de l'adoption de cette voie, l'émetteur et la banque garantissant doivent rédiger les droits des détenteurs de manière suffisamment claire.

Les exigences de la FINMA incluent : chaque détenteur doit pouvoir revendiquer directement des droits auprès de la banque garante, la garantie doit couvrir les dépôts concernés, le plafond doit être suffisant pour couvrir en continu, la procédure de demande de paiement de la garantie doit être facile à mettre en œuvre, et les arrangements de défense de la banque garante doivent être conformes aux exigences. La question de savoir si un nouveau détenteur peut exercer des droits après la revente du token sur le marché secondaire doit également être traitée dans la conception du contrat.

Cette structure a un impact réel sur l'échelle d'émission. Lorsque les tokens sont continuellement émis, le montant de la garantie et la portée de la couverture doivent suivre en conséquence ; le changement de banque par l'émetteur ou la modification de l'accord de garantie peut également affecter les droits des détenteurs. Les quatre étapes d'émission, de réserve, de garantie et de rachat doivent pouvoir être vérifiées mutuellement.

Les exigences anti-blanchiment doivent également traverser les arrangements de circulation. L'émetteur doit identifier les détenteurs en fonction des directives et tenir compte des restrictions de transfert et des mesures techniques spécifiques. Si une entreprise souhaite créer un produit de paiement destiné à un large public, pouvant être transféré librement, elle doit valider dès que possible si l'identification des clients et le mode de circulation du produit sont compatibles, et les coûts associés doivent également être intégrés dans le plan commercial.

▌ V. Comment les titres sur blockchain obtiennent-ils une force juridique ?

La réforme DLT de la Suisse, entrée en vigueur par étapes en 2021, a apporté des ajustements aux enregistrements de titres, aux faillites et aux infrastructures de négociation. Les articles 973d à 973i du Code des obligations établissent le régime juridique des droits d'enregistrement, souvent traduit par des titres basés sur un livre de comptes. Cela permet aux droits conformes d'être exercés et transférés via un système d'enregistrement convenu.

Il est nécessaire de déterminer d'abord ce que représente le token. Par exemple, si une entreprise souhaite placer un certain type de créance sur la blockchain, elle doit faire correspondre la créance sous-jacente, l'accord d'enregistrement et les enregistrements sur le livre de comptes. Les investisseurs doivent être en mesure de comprendre les droits, obligations et règles de transfert qu'ils acquièrent. Le système technique doit également répondre aux exigences d'intégrité, de contrôle et d'accessibilité de l'information.

Les entreprises doivent souvent également compléter les procédures de traitement des situations exceptionnelles telles que la perte d'accès, les pannes système, les transferts erronés et les annulations. La manière dont le contrôle du portefeuille client est effectué influencera la manière dont les droits sont effectivement exercés ; les dispositions légales dans les documents d'émission détermineront comment les responsabilités sont réparties entre l'émetteur et les détenteurs. Ces deux parties doivent être vérifiées ensemble lors des tests de produit.

Lorsque la plateforme organise davantage de transactions multi-parties, il faut également examiner l'article 73a de la loi sur les infrastructures des marchés financiers et les articles suivants. Le régime des infrastructures de négociation DLT permet d'organiser des transactions multilatérales de titres DLT dans le cadre des licences appropriées, et peut être combiné avec des fonctions spécifiques de garde, de compensation et de règlement. Les règles d'accompagnement telles que l'ordonnance sur les infrastructures des marchés financiers continueront de préciser les exigences.

La FINMA indique que les infrastructures de négociation multilatérales concernées, si elles acceptent les participants visés à l'article 73c, paragraphe 1 e), ou fournissent des fonctions de garde, de compensation et de règlement sous des règles unifiées, peuvent déclencher une licence d'infrastructure de négociation DLT. Le demandeur doit établir une présence en Suisse et accepter l'examen correspondant. L'émission de titres, la fourniture de portefeuilles et l'exploitation d'infrastructures de négociation sont des étapes d'activité qui doivent être examinées séparément.

▌ VI. Que se passe-t-il si le dépositaire rencontre des problèmes, comment récupérer les actifs des clients ?

Les clients confient leurs actifs à des dépositaires, et l'une de leurs principales préoccupations est de savoir s'ils pourront récupérer leurs actifs en cas de difficultés financières du dépositaire. L'article 242a de la Loi suisse sur l'exécution des dettes et la faillite, ainsi que les articles 16 alinéa 1bis et 37d de la Loi bancaire, fournissent des bases juridiques importantes pour la séparation et le retour des actifs numériques.

Les jugements connexes se concentreront sur la question de savoir si les actifs sont toujours détenus par le client et s'ils peuvent être clairement attribués au client. Lorsqu'il s'agit de garde collective, il est également nécessaire de pouvoir déterminer la part de chaque client dans les actifs collectifs. Pour les entreprises, cela signifie que les livres de comptes, les arrangements de portefeuilles et les contrats clients doivent être en correspondance, afin que le gestionnaire de faillite puisse identifier qui a des droits de réclamation sur quels actifs.

En janvier 2026, la FINMA a publié les directives de garde 01/2026, précisant davantage les exigences de garde dans les activités bancaires, de gestion d'actifs, etc. En particulier, lors de la délégation de la garde à des institutions étrangères, il est nécessaire d'évaluer la situation de la réglementation prudente de l'autre partie et si la législation locale peut offrir une protection adéquate en cas de faillite. Les institutions suisses agréées conservent des responsabilités même après avoir utilisé des tiers.

Ce type d'examen se traduira par des documents très détaillés : quelle loi s'applique à l'accord de garde, si l'institution étrangère peut sous-déléguer, si les actifs peuvent être utilisés pour d'autres activités, et qui est responsable de soumettre une demande de retour en cas de faillite. Il est nécessaire de relier les aspects techniques de la consultation des soldes de portefeuille à la capacité légale de récupérer les actifs.

Les directives prévoient également des conditions d'exception pour certaines arrangements de garde d'actifs existants, impliquant une information complète sur les risques accrus, la présentation de dépositaires alternatifs appropriés, ainsi que la conservation du consentement écrit des clients. Lors de l'utilisation de tels arrangements, les entreprises doivent vérifier chaque point d'application et conserver les enregistrements dans le dossier client. Les arrangements pour différents clients et produits peuvent nécessiter un traitement distinct.

▌ VII. Direction des modifications législatives et préparation des demandes des entreprises

La Suisse discute également d'un ajustement supplémentaire de la réglementation des activités financières innovantes. Le plan de consultation lancé par le Conseil fédéral en octobre 2025 propose de nouvelles catégories telles que les institutions de paiement et les institutions cryptographiques, et discute de l'ajustement du système FinTech existant et des restrictions correspondantes. Cette consultation se terminera en février 2026, et le système spécifique sera soumis au texte final adopté et aux arrangements d'entrée en vigueur.

Les entreprises peuvent utiliser ces suggestions pour leur planification à moyen terme, tout en préparant des propositions conformes aux règles actuellement en vigueur. Ainsi, il sera plus clair ce dont l'entreprise a besoin en termes de licences maintenant et comment elle pourrait évoluer à l'avenir. Pour les projets prévoyant de recevoir des fonds publics ou de garder des actifs clients, il est particulièrement approprié d'engager une communication réglementaire avant de commencer le développement.

Lors de la soumission des documents de demande, il est possible de les organiser autour des affaires, de la gouvernance, des fonds, de la technologie et de la protection des clients en une série de documents correspondants. Le plan d'affaires décrit les revenus et les clients cibles, les documents organisationnels expliquent les relations de responsabilité et de supervision, les matériaux techniques présentent les droits d'opération et les arrangements de sécurité, et les contrats précisent les services et droits réels obtenus par les clients.

La sous-garde à l'étranger doit également évaluer la réglementation et la protection en cas de faillite ; voir les directives 01/2026.

La FINMA a déclaré que le cycle d'examen dépend de la complexité du projet, ainsi que de la qualité et de l'intégralité des documents. Plutôt que d'estimer un nombre fixe de jours pour obtenir une licence, il est plus approprié pour les entreprises de dresser une liste des éléments de préparation spécifiques : quand l'équipe locale sera-t-elle en place, comment les banques partenaires et les dépositaires seront-ils sélectionnés, comment le système sera-t-il testé, et qui sera responsable des corrections en cas de problèmes.

Pour les équipes préparant à fournir des services de la Suisse vers d'autres marchés, il est également nécessaire de vérifier séparément les règles de marketing, de service et d'admission des clients sur le marché cible. En déterminant les premiers clients, les premiers produits et les premières zones de service, il sera plus facile de concrétiser la portée des licences et le plan opérationnel. La carte réglementaire doit finalement aider les entreprises à répondre à ces questions spécifiques qui se posent lors de l'ouverture d'une entreprise.

▌ VIII. Comment vérifier les qualifications d'un partenaire

Lorsqu'une entreprise recherche un partenaire en Suisse, elle peut d'abord vérifier son nom complet, puis consulter le registre des institutions de la FINMA ou les informations des membres des organisations d'autorégulation correspondantes. Il est conseillé de lister séparément le nom de la marque, la société mère du groupe et l'entité qui signe réellement le contrat. Si une institution du groupe obtient une licence, les activités des autres sociétés affiliées doivent également être vérifiées individuellement.

Ensuite, examinez si les activités couvertes par la licence correspondent aux services que vous envisagez d'acheter. Par exemple, si vous avez besoin de garder des actifs, demandez des précisions sur le dépositaire réel, les relations de sous-garde et les arrangements de retour des actifs ; si vous avez besoin d'exécuter des transactions, confirmez qui reçoit les commandes, dans quelle installation elles sont exécutées, et comment le règlement est effectué. Ainsi, il sera plus clair de savoir quelles entités assument la responsabilité d'une coopération.

Vous pouvez également demander à votre partenaire de fournir les derniers contrats, les descriptions des actifs des clients, les audits et les documents de divulgation des risques connexes. Les informations importantes et les points clés des processus commerciaux doivent être conservés en correspondance, afin que l'équipe dispose d'un modèle prêt à être vérifié lors de la mise à jour des services ou du changement de partenaire. Pour des structures de stablecoins plus complexes ou des sous-gardes transfrontalières, un avocat local en Suisse peut également fournir des avis juridiques spécifiques.

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